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韓祥波:新法│《建設工程合同解釋二》要點總結

  2019-01-24 16:02 來源:上律指南針

2018年10月29日最高人民法院審判委員會第1751次會議通過,自2019年2月1日起施行的《建設工程合同解釋二》涉及諸多考點,值得關注。為讓諸位更為簡明地掌握此解釋之內容,總結如下表格。其中,前四個問題,即合同內容確定、合同無效及后果、承包人工程款優先權問題和實際施工人保護屬于民法中的重要考點,剩余問題,不是重要考點,了解即可。

 

一、合同內容確定問題

1.另行訂立合同與中標合同不一致,以中標合同確定雙方權利義務(第1條);

2.中標合同簽訂后,另行訂立其他合同變相降低工程價款的,無效(第1條);

3.招標后訂立的工程合同與中標通知書或招投標文件不一致,以中標通知書或招投標文件確定工程價款(第10條);

4.非必須招標之工程,招標后另行訂立的工程合同與中標合同不一致,原則上以中標合同為準,但是發生情事變更而另行訂立合同的除外(第9條)

 

二、合同無效與借用資質承包工程的后果

1. 發包人未取得規劃許可證等規劃審批手續,當事人可主張施工合同無效,發包人在起訴前取得許可證等規劃審批手續的除外;發包人能夠辦理審批手續而未辦理,不得以未辦理審批手續為由請求確認施工合同無效(第2條)

2.合同無效后,無過錯方可向過錯方主張賠償,但需證明對方過錯及損害事實;損失大小無法確定的,由法院結合雙方過錯程度等因素作出裁判(第3條)

3.借用資質承包工程的,若工程質量出現問題需要承擔責任,發包方可請求出借人與借用人承擔連帶責任(第4條)

4. 同一建設工程訂立的數份建設工程施工合同均無效,但建設工程質量合格,一方當事人可請求參照實際履行的合同結算建設工程價款,實際履行的合同難以確定,當事人請求參照最后簽訂的合同結算建設工程價款(第11條)

 

三、承包人的工程款優先權問題

1. 裝飾裝修工程的承包人,就其裝飾裝修工程價款可向發包人(發包人必須是該建筑物的所有權人)主張就該裝飾裝修工程折價或者拍賣的價款優先受償(第18條)

2. 未竣工的建設工程質量合格,承包人可就其承建工程的價款,對其承建工程部分主張折價或者拍賣的價款優先受償(第20條)

3. 工程款優先受償的范圍包括:應當支付的工作人員報酬、材料款等,不包括逾期支付建設工程價款的利息、違約金、損害賠償金等(第21條)

4. 工程款優先權期限:自發包人應當給付工程價款之日起6個月(第22條)

5. 發包人與承包人約定放棄或限制工程款優先權,損害建筑工人利益的,無效(第23條)

 

四、實際施工人的保護問題

1.實際施工人以發包人為被告主張權利(第24條)

1)法院應當追加轉包人或者違法分包人為本案第三人;

2)發包人在欠付建設工程價款范圍內對實際施工人承擔責任

2. 實際施工人在轉包人或違法分包人怠于向發包人主張權利時,可向發包人提起代位訴訟(第25條)

 

五、工期問題

1.開工日期(第5條)

1)開工通知載明的日期;通知發出后,不具備開工條件,以開工條件具備的時間為開工日期;承包人原因導致開工推遲,以通知載明時間為準

2)經發包人同意已進場施工,以實際進場施工時間為開工日期

3)未發出開工通知,亦無證據證明實際開工日期,綜合考慮開工報告、合同、施工許可證、竣工驗收報告或者竣工驗收備案表等載明的時間,并結合是否具備開工條件的事實,認定開工日期。

2.工期順延問題(第6條)

1)約定順延工期,應經發包人或者監理人簽證等方式確認

2)承包人雖未取得工期順延確認,但能證明在合同約定的期限內向發包人或者監理人申請過工期順延且順延事由符合合同約定,順延有效

3.當事人約定承包人未在約定期限內提出工期順延申請視為工期不順延的,按照約定處理,但發包人在約定期限后同意工期順延或者承包人提出合理抗辯的除外

 

六、工程質量保證金的返還

1.可主張返還保證金的情形

1)約定的工程質量保證金返還期限屆滿。

2)未約定工程質量保證金返還期限,自竣工驗收之日起滿2年。

3)因發包人原因建設工程未按約定期限進行竣工驗收的:

①自承包人提交竣工驗收報告90日后起當事人約定的工程質量保證金返還期限屆滿

②未約定工程質量保證金返還期限的,自承包人提交竣工驗收報告90日后起滿2年

2.發包人返還保證金不影響承包人保修的義務

 

七、糾紛訴訟中程序問題

1.反訴與合并審理問題(第7條)

發包人在承包人提起的合同糾紛案件中,以建設工程質量不符合合同約定或者法律規定為由,就承包人支付違約金或者賠償修理、返工、改建的合理費用等損失提出反訴的,人民法院可以合并審理

2. 訴訟中的鑒定及對鑒定意見的質證問題(第12—16條)

1)當事人在訴訟前已經對建設工程價款結算達成協議,訴訟中當事人不得申請對工程造價進行鑒定

2)當事人在訴訟前共同委托有關機構、人員對建設工程造價出具咨詢意見,訴訟中一方當事人不認可該咨詢意見可申請鑒定,但雙方當事人明確表示受該咨詢意見約束的除外

3)工程造價、質量、修復費用等專門性問題爭議的處理

①人民法院認為需要鑒定的,應當向負有舉證責任的當事人釋明

②當事人經釋明未申請鑒定,雖申請鑒定但未支付鑒定費用或者拒不提供相關材料的,應當承擔舉證不能的法律后果

③一審訴訟中負有舉證責任的當事人未申請鑒定,雖申請鑒定但未支付鑒定費用或者拒不提供相關材料,二審訴訟中申請鑒定,人民法院認為確有必要的,應當依照民事訴訟法第一百七十條第一款第三項的規定處理(裁定撤銷原判決,發回原審人民法院重審,或者查清事實后改判)

4)人民法院準許當事人的鑒定申請后,應當根據當事人申請及查明案件事實的需要,確定委托鑒定的事項、范圍、鑒定期限等,并組織雙方當事人對爭議的鑒定材料進行質證

5)人民法院應當組織當事人對鑒定意見進行質證。鑒定人將當事人有爭議且未經質證的材料作為鑒定依據的,人民法院應當組織當事人就該部分材料進行質證。經質證認為不能作為鑒定依據的,根據該材料作出的鑒定意見不得作為認定案件事實的依據。

 

來源:韓祥波老師原創內容公眾號:自通法道

 

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